ФАС предлагает расширить контроль иностранных инвестиций на цифровые платформы, ПО, дата-центры и ИИ

ФАС России опубликовала проект федерального закона № 168601, предусматривающий
масштабное расширение сферы действия Федерального закона от 29 апреля 2008 года №
57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества,
имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности
государства» (далее — Закон № 57-ФЗ).

Если действующая редакция закона ориентирована преимущественно на традиционные
отрасли экономики — оборонно-промышленный комплекс, недропользование, связь,
СМИ и инфраструктуру, — то предлагаемые изменения впервые распространяют
механизм контроля иностранных инвестиций на значительную часть цифровой
экономики.

Стратегическими могут стать не только предприятия, но и цифровая инфраструктура

Законопроект существенно расширяет перечень видов деятельности, признаваемых
стратегическими. В него предлагается включить:

• деятельность по технической защите конфиденциальной информации;
• деятельность владельцев маркетплейсов и иных цифровых платформ, обеспечивающих заключение сделок между продавцами и покупателями;
• разработку, модификацию и адаптацию программ для ЭВМ и баз данных, включенных в реестр доверенного российского программного обеспечения;
• деятельность операторов (владельцев) центров обработки данных;
• деятельность в сфере технологий искусственного интеллекта, включая разработку, создание, внедрение и оборот соответствующих технологий;
• деятельность операторов майнинговой инфраструктуры, организаторов майнингпулов, а также операторов информационных систем по выпуску цифровых финансовых активов.

Фактически законопроект отражает изменение государственного подхода к понятию
стратегической деятельности. Если ранее стратегический характер преимущественно
связывался с использованием природных ресурсов или объектов критической
инфраструктуры, то теперь аналогичный статус предлагается распространить на
цифровые технологии, данные и программное обеспечение.

Для иностранных инвесторов это означает, что приобретение контроля над такими
обществами потребует предварительного согласования Правительственной комиссии в
порядке, установленном Законом № 57-ФЗ.

Особое внимание — уже существующим иностранным инвестициям

Одной из наиболее существенных особенностей законопроекта являются переходные
положения, распространяющиеся не только на будущие сделки, но и на уже сложившуюся
структуру владения.

Предлагается установить две группы обязанностей.

Во-первых, иностранные инвесторы, которым прямо или косвенно принадлежит не менее
5 % голосующих акций (долей) общества, осуществляющего новые стратегические виды
деятельности, должны будут в течение 180 дней уведомить ФАС России о своем участии.

Во-вторых, инвесторы, контролирующие более 50 % голосующих акций (долей), в
течение года после вступления закона в силу будут обязаны либо получить согласование
установленного контроля, либо снизить свою долю до уровня не более 50 %.

Таким образом, речь идет не только о регулировании новых сделок, но и о приведении
уже существующих корпоративных структур в соответствие с новым режимом.

Последствия отказа в согласовании

Если ходатайство о согласовании контроля будет отклонено, иностранный инвестор
обязан будет в течение трех месяцев сократить свою долю участия до 50 % и менее.

При невыполнении этого требования ФАС России сможет обратиться в суд с требованием
о лишении инвестора права голоса по принадлежащим ему акциям (долям).

Соответствующие голоса не будут учитываться ни при определении кворума, ни при
подсчете результатов голосования общего собрания участников или акционеров.

Подобный механизм уже предусмотрен действующей редакцией Закона № 57-ФЗ, однако
в случае принятия законопроекта его применение потенциально распространится на
значительно более широкий круг технологических компаний.

Исключение из требования о повторном согласовании

Наряду с расширением государственного контроля законопроект содержит и норму,
направленную на снижение административной нагрузки.

Предлагается отказаться от повторного согласования иностранного контроля в ситуации,
когда общество обращается за новой лицензией либо продлением ранее выданного
разрешения, если:

• контроль иностранного инвестора уже был согласован ранее;
• новая лицензия относится к тем же видам деятельности, которые охватывались первоначальным решением;
• состав контролирующих лиц и бенефициаров не изменился;
• актуальные сведения о таких лицах представлены уполномоченному органу не позднее чем за 30 дней до обращения за лицензией.

На практике это позволит избежать повторного прохождения процедуры согласования
при отсутствии каких-либо изменений в структуре владения.

Практическое значение законопроекта

Предлагаемые изменения свидетельствуют о продолжающемся расширении сферы
применения Закона № 57-ФЗ. Если проект будет принят в текущей редакции,
существенная часть ИТ-компаний, разработчиков программного обеспечения, операторов
цифровых платформ, дата-центров и иных участников цифровой экономики впервые
окажется в режиме государственного контроля иностранных инвестиций.

Для иностранных инвесторов это означает необходимость заранее учитывать требования
Закона № 57-ФЗ при структурировании сделок, корпоративных реорганизаций и
инвестиционных проектов. Не менее важным станет анализ уже существующих структур
владения, поскольку переходные положения предусматривают новые обязанности для
лиц, которые приобрели участие в соответствующих обществах задолго до появления
рассматриваемых изменений.

В настоящее время законопроект проходит процедуру публичного обсуждения и
антикоррупционной экспертизы. До его внесения в Государственную Думу текст может
быть скорректирован, однако уже сейчас очевидно, что инициатива отражает устойчивую
тенденцию последних лет — распространение механизмов государственного контроля
иностранных инвестиций на ключевые сегменты цифровой экономики.

Юридическая фирма «Надмитов, Иванов и Партнеры» оказывает юридические услуги и
консультации по вопросам антимонопольного регулирования и инвестирования в
стратегические предприятия.

Тел.: +7 (495) 649-87-12
Email: info@nplaw.ru