В чём отличие механизмов защиты прав инвестора в ЦФА и облигациях? Можно ли считать ЦФА сопоставимым по защищённости инструментом?

Цифровые финансовые активы (далее — ЦФА) — относительно молодой, но стремительно набирающий популярность финансовый инструмент. Инвесторов привлекают их гибкость (ЦФА доступны широкому кругу, включая неквалифицированных инвесторов), прозрачность и безопасность, обеспеченные использованием блокчейн-технологий. Эмитентов же привлекает быстрый и недорогой выпуск, снижение транзакционных издержек и ускорение сделок за счёт применения смарт-контрактов.

Существует четыре вида ЦФА:
1. удостоверяющие денежные требования;
2. предоставляющие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам;
3. удостоверяющие права участия в капитале непубличного акционерного общества;
4. удостоверяющие право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.

Наиболее востребован первый вид — с денежными требованиями: на него приходится около 98% всех сделок с ЦФА. По своей природе он во многом схож с облигациями — традиционными ценными бумагами, удостоверяющими денежные требования.

Сходства и отличия ЦФА и облигаций

По сравнению с облигациями, ЦФА представляют собой более гибкий инструмент: технологии позволяют автоматизировать и ускорить процессы выпуска, продажи и расчётов, что делает их во многих случаях более удобными. Однако законодатель пока не реализовал весь потенциал этих технологий, и регулирование остаётся фрагментарным.

С точки зрения порядка выпуска, оба инструмента могут размещаться как физическими, так и юридическими лицами. Главное отличие в том, что ЦФА выпускаются и обращаются в рамках информационной системы, к которой инвестор должен иметь доступ. По своей правовой природе ЦФА и облигации близки: предъявление актива необходимо для реализации закреплённых в нём прав, а исполнение в пользу легитимированного держателя прекращает обязательство эмитента. Это обосновывает применение к ЦФА аналогичных норм.

Проблемы существующих механизмов защиты

При этом механизмы защиты прав инвесторов в облигациях далеки от идеальных. Институт представителей владельцев облигаций (ПВО), призванный упростить взаимодействие эмитента с множеством кредиторов, на практике часто неэффективен. ПВО избирается самим эмитентом или общим собранием владельцев облигаций, действует без доверенности от каждого кредитора, а полномочия самих инвесторов существенно ограничены:
· владельцы облигаций не могут самостоятельно заявлять требования в деле о банкротстве;
· ПВО не обязан оспаривать сделки эмитента или воздействовать на арбитражного управляющего, что вынуждает кредиторов обращаться с отдельными исками.

В сегменте ЦФА интересы инвесторов представляет АО «Бизнес. Инвестиции. Токеномика» — первый аналог ПВО на этом рынке. С учётом указанных проблем предлагается:
· разрешить кредиторам по ЦФА участвовать в конкурсном процессе напрямую, без ожидания месячного срока на действия представителя;
· предусмотреть объединение инвесторов в инициативную группу для взаимодействия с эмитентом;
· использовать технологию распределённого реестра для автоматического уведомления о выборах представителя, дефолтах и его действиях;
· расширить обязанности представителя, включив выявление подозрительных сделок, розыск имущества и содействие арбитражному управляющему в привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Ещё одним предложением является заключение договора о финансировании деятельности представителя в деле о банкротстве эмитента, что позволит покрывать судебные расходы и снизит зависимость представителя от эмитента.

Вывод:

На сегодняшний день интересы владельцев облигаций формально защищены лучше, чем интересы инвесторов в ЦФА. Однако это связано главным образом с отсутствием сформированной судебной практики по банкротствам и дефолтам эмитентов ЦФА. По мере её развития возможно применение к ЦФА аналогичных механизмов защиты, уже существующих в облигационном рынке, с их параллельной модернизацией. Гибкость цифровых финансовых активов способна ускорить этот процесс и повысить эффективность защиты прав инвесторов.